郝江锋

• 1:澳门科技大学法学院

摘要(Abstract)：

作为民事法律行为的著作权侵权，其判定思路是接触+实质性相似，关于作品实质性相似的判定前提是思想表达二分法，而《著作权法》所规定的侵权类型包括但不限于“改编、翻译、注释”等行为。因而在作品范围内，“内容”作为现实的存在，不应也不能被理论界所忽略。所以从解释论的视角出发，需要对“内容”做出新的解释。“思想说”与“表达说”分别认为可以将“内容”解释到自有体系内，但自身逻辑却无法趋避。笔者拟通过对“内容”周边概念的梳理，分析将“内容”安置在著作权法中的各种路径及其利弊。

关键词(KeyWords)： 著作权法;接触+实质性相似;思想表达二分法;内容

Abstract:

Keywords:

基金项目(Foundation):

作者(Author): 郝江锋

DOI: 10.19504/j.cnki.issn1671-5365.2023.08.01

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• (1)之所以选择“内容”一词做探讨，在“琼瑶诉于正案”中，终审裁判的第六部分、第七部分、第八部分都有谈到相关定语的“内容”一词，在裁判说明中以及其他部分仅提到“构成高度相似”，因而笔者拟采用“内容”进行说明。详见北京市高级人民法院（2015）高民（知）终字第1039号。
• (2)内容决定形式，形式依赖内容更多，并随着内容的发展而改变。但形式又反作用于内容，影响内容，在一定条件下还可以对内容的发展起有力的促进作用。内容和形式是辩证的统一。
• (3)元素主义由心理学中的构造主义所引出，即在心理学中，各个“构造”部分均有负面情绪的倾向，衍生为在著作权作品中，各个元素均应当有与其相应的艺术水准。
• (4)原著对猪八戒的描写：是一条黑胖汉，后来就变作一个长嘴大耳朵的呆子，脑后又有一溜鬃毛，身体粗糙怕人，头脸就像个猪的模样；黑脸短毛，长喙大耳；獠牙锋利如钢锉，长嘴张开似火盆。
• (5)据考证，白猪最早于20世纪50年代从欧洲引入国内，最有名的是丹麦长白猪以及英国的约克夏猪。也就是说，吴承恩描述的猪八戒形象应该是中国本土驯化的獠牙黑猪。
• (6)著作权侵权、实质性相似、独创性都是著作权领域的事项，但分属三个问题。
• (7)《中华人民共和国著作权法》第24条第九款。
• (8)譬如恐高症与恐蛇症，凡现代人几乎都有此二症，因为在远古时期的人类，“高”与“蛇”通常代表危险，而对此无应激性特征的人大多被自然所筛选，故而现代人几乎都有恐高症、恐蛇症。